合同权益维护与风险防范（第4期） - 《大学出版》2005年度

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合同权益维护与风险防范（第4期）

北京广住律师事务所律师郑继军

2006-08-29 10:38:55 来源：《大学出版》2005年第4期

我从法律层面来讲讲知识产权的保护问题。 
　第一，不同的出版合同在签订实施过程中的不同要求和应注意的一些问题。 
　1出版合同。出版合同是我们同作者的第一次接触，也是形成图书的第一个基本依据，所以要认真审查作者和书稿内容的真实性，并核实作品的著作权人是一个人，还是多个作者的合作作品，避免无意间侵犯了其他著作权人的权益。如果作品是多个作者共同完成的，那么，所有参与创作的作者都应当与出版社共同签订出版图书的合同，且必须是书面的，而不是口头的。口头承诺如果引起纠纷，在法律上不能作为依据。另外，为了保证我们的权利不受损失，在签订出版合同中还要注意以下几个问题： 
　（1）计算稿酬方式应是以实际字数来付酬，不能估计字数，以免引起纠纷。 
　（2）出版物中涉及到一些图片和美术资料时，要审查是否有使用权，是否经过权利人同意。否则，一定要有补充协议，不然引起纠纷很被动。 
　（3）我们和作者签订的合同还有一个使用期限问题。我们使用多长时间，多少年，使用范围等，只要是对出版社有利的条款都要写清楚，这样对我们保护权益非常有必要。 
　2印刷合同。在印刷合同中要详细约定印刷图书所需材质和质量要求，并签订技术保密条款，约定严格的违约惩罚责任。要求提供承诺书或保证书，以谨防盗印。应注意的问题是： 
　（1）图书在印刷合同中一定要明确使用纸张材质，如：是否是进口纸，多少克的，如果使用进口纸，还要明确指定是那个国家的，因为纸质不同，价格也不同。 
　（2）油墨的使用，其他工艺的一些具体要求，都会直接影响出版物的质量，为了保证出版物的质量，在印刷过程中一定要明确约定。 
　（3）在印刷合同中要确定印刷册数。合同中确定印多少册，就是多少册。以避免印刷厂盗印，尤其是畅销书，中、小学辅导读物，要特别注意约定印数和控制销售渠道，这是杜绝盗版盗印、书商盗卖的有利措施。 
　（4）技术保密问题，基于打击盗版，防范盗版的需要，印刷过程中有必要采取一些特殊的技术防范盗版，这是商业秘密，应约定印刷单位的保密责任，要求印刷单位绝对不能向外透露，否则将追究印刷单位要承担赔偿责任。 
　3销售合同。销售合同在出版社占的经济比重最大，所有的东西都要通过销售来获得回报。因此，在签订销售合同时应该注意： 
　（1）首先要调查和掌握承销者的资信信息，准确分析、评估客户的资信能力。 
　（2）尽可能选择一些好的书商去发行图书，这样我们可以对这些书商进行定点控制，并可以基本掌握市场的基本需求，这样有利于分析是否有人盗版、盗印我们的图书，也有利于控制发行渠道，方便搜寻掌握信息。 
　（3）要在合同中约定图书的交货方式，回收款的方式，回款的时限。怎样管理销售，怎样控制销售，在销售过程中保证我们的应收款及时到位，这是非常重要的工作。要特别注意和掌握书商的各种信息，防止债务人逃逸、破产、公司倒闭等情况的发生。 
　4维权方面。
　（1）建议委托中介机构打击盗版盗印活动。如果发现了盗版、盗印，应将这项这项工作委托给一个专业服务机构进行，如委托律师事务所、让他们帮助取证、处理，因为专业机构会具有比较成熟的调查经验和技巧，在全国各地有自己的网络，能取得一些有利的证据，收集一些有利的信息。他们来做这项工作，可以减少出版社的工作负荷，且会取得更好的工作效果。
　（2）建议在大学版协建立一个网络，把信誉好的和信誉不好的都通过网络让全国大学出版社知道，这既是一个信用联盟，使大家在签订合同时心中有数，避免上当受骗，又可联合防范和打击竞争者盗版、盗印。大学出版社整个群体团结起来，加强了打击力度，会使很多书商迫于这种压力，不敢轻易违约。 
　第二，有关合同的主要规定有两点应该特别注意：
　1违约金。在任何合同里一定要注明违约方的违约责任，约定违约方承担违约金的承担方式。但是，要注意违约金不要约定过高，对此法律上是有限制的，如果违约金约定过高的话，则法院或者仲裁机构有权给予调整，建议违约金的比例不要超过合同价款的20%。 
　2格式合同。很多出版社都采用了自己的格式合同。当我们使用格式合同时，我们应注意合同条款应达到公平、公允、公正。因为根据法律规定，格式合同中的条款如果违反法律强制性规定，则该条款无效；而且法律规定，当事人如果对格式条款有两种以上解释的，则应当作出不利于提供格式条款一方的解释；当格式条款和非格式条款不一致的，法院一般将会支持非格式条款。
　第三，证据的运用。 
　合同就是对当事人之间权利义务所进行的约定。合同本身一方面约定了双方权利和义务，另一方面也是一个非常重要的证据，所以合同非常重要和必要。如果没有合同，则双方当事人进行了怎样的约定，谁对谁错就很难区分。
　举证规则：根据法律规定，当事人对自己的主张有责任提供证据，即法律上讲的：谁主张谁举证。没有任何证据，空口无凭地说我们确实发生过那件事件，或通过我们现在的交易行为参考证明发生过那件事，都是不行的，法律不予认可和成立。 另外，根据法律规定，我们提供证据时要提供证据原件。如果是传真或复印件在法律上做诉讼或者仲裁时，对方认可，可以有效；对方不认可，这个证据是不能被采用的。 
　另外，我们要注意证据保全工作。有一些没有协议的证据怎么取得，比如在市场上发现有人销售盗版图书，我们怎么取证，可以用购买的方式拿到一个发票，证明他销售这种图书了。发票只能证明买一本或几本图书，证据不到位。这时，就涉及到证据保全工作，即我们要通过一定的方式方法将证据固定下来，这项工作怎么做呢？就刚才的案例来讲，我们可以通过公证处进行公证的方式进行证据保全工作。即，我们请求公证处配合，由我们带领公证人员到案件现场，引导公证人员将有关事实（如图书的销售情况、每天的销售量、进货渠道等）记录并公证下来，以取得确凿的证据；另外，我们还可以直接提出证据诉讼保全的申请，又法院到现场作证据保全的工作，也会使我们获得第一手证据。 第四，如何解决争议的问题。 
　在履行双方签订的合同时，难免产生争议，一旦发生争议，可通过三种途径解决：一是双方协商解决；二是通过诉讼由法院解决；三是通过仲裁机构解决。
　这里，我们首先遇到的第一个问题是争议的解决方式。如果当事人没有约定，纠纷通过协商不能解决时，则当事人只能选择诉讼，而不能申请仲裁，因为仲裁要求当事人必须要求约定。但是这里我们要注意，我们在约定解决方式时，不能既约定仲裁又同时约定诉讼，因为这样约定违反法律规定。有关仲裁的约定无效，当事人仍只能选择诉讼。
　其次，我们要注意选择诉讼管辖地点。如果当事人在合同中没有约定，则因合同纠纷提起的诉讼，法律规定由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。但是，合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择由被告住所地、合同履行地、合同签订地、标的物所在地人民法院管辖，如果当事人做了这样的约定，则诉讼应由约定的法院管辖和审理。在这里我们还要注意，根据法律规定，对侵权行为提起的公诉，也可以由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。
　再有一个重要的法律问题就是诉讼时效。根据法律规定：当事人向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。由此，当我们与他人发生纠纷时或权益受到损害时，一定要在在法律固定的时效内向有关机构请求保护，如果我们超出时效，则有关机构将不会对案件进行实体审理，而仅在查明超出时效后就立即驳回我们的请求。
　还有就是我们在取得胜诉的判决或仲裁裁定后，一定要在有关法律文件生效后尽快向法院申请执行。因为法律对当事人申请执行生效判决或裁定也有期限要求，根据民事诉讼法规定：双方或者一方当事人是公民的为一年，双方是法人或者其他组织的为六个月。

来源：《大学出版》2005年第4期

本版责编：金洋

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